Любая торговая деятельность начинается с заключения договора и заканчивается его обязательным исполнением. При согласии сторон возможно изменение или расторжение контракта. К соглашениям, применяемым в торговле, относятся договоры подряда, поставки, купли-продажи, аренды коммерческих или складских помещений, консигнации и индивидуальной материальной ответственности.

Заключение договора

Процесс заключения договора в торговли, как и других сферах, состоит из нескольких этапов.

1-й этап — направление одной стороной другой стороне оферты.

Оферта — предложение, адресованное одному или нескольким конкретным лицам, достаточно определенно выражающее намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым предложение будет принято (Гражданский кодекс Российской Федерации).

Требования к оферте:

• должен быть указан адресат предложения;
• должна содержать существенные условия договора;
• должна выражать намерение стороны, направившей оферту (оферент), связать себя договором в случае принятия адресатом (акцептантом) данного предложения. Она является безотзывной.

Особый вид оферты — публичная оферта, которая адресована неопределенному кругу лиц (реклама, каталоги).

2-й этап — рассмотрение другой стороной оферты и ее акцепт.

Акцепт — это ответ лица, которому адресована оферта. Он должен быть полным и безоговорочным. Гражданский кодекс РФ установил, что молчание является акцептом с учетом обычаев делового оборота.

Действия лица, получившего оферту в определенный срок по выполнению условий договора (отгрузка товаров, выполнение работ, уплата суммы), считаются акцептом. После получения стороной, направившей оферту, акцепта договор считается заключенным.

Если акцептант дал согласие заключить договор на иных условиях, чем предложено в оферте, это согласие не является акцептом. Оно признается отказом от акцепта и в то же время новой офертой.

Акцепт в этом случае следует оформить протоколом разногласий и направить его оференту.

Договор будет считаться заключенным только после урегулирования всех разногласий между сторонами.

3-й этап — получение стороной, направившей оферту, акцепта.

На этом этапе большое значение имеет срок получения акцепта оферентом. Договор считается заключенным, если акцепт получен в пределах указанного в оферте срока.

В Гражданском кодексе РФ установлен порядок заключения договоров путем проведения торгов (тендеров). Договор заключается с лицом, выигравшим торги. Торги проводятся в форме аукциона или конкурса. Один из основных принципов, установленный Гражданским кодексом РФ, — принцип свободы договора. Но в нескольких случаях закон фиксирует обязательность заключения договора:

1. коммерческие организации заключают договор, если есть возможность предоставить потребителю товары (услуги);
2. заключение основного договора в соответствии с заключенным предварительным договором;
3. заключение договора в результате торга, предметом которого было право на заключение договора.

Признание договора недействительным означает, что такой договор не будет иметь никаких юридических последствий.

Исполнение договора

Стороны, заключившие договор, обязаны исполнить установленные в нем обязательства. Порядок исполнения обязательств каждой стороной по договору подчиняется определенным нормативным правилам. Гражданский кодекс РФ установил, что обязательства должны исполняться надлежащим образом.

Надлежащее исполнение — это соблюдение условий о предмете торгового договора: например, поставка товаров в согласованном количестве и ассортименте, обеспечение надлежащего качества исполнения, соблюдение установленных сроков, условий о месте и способе исполнения.

Стороны должны согласовывать порядок и способ исполнения обязательств с учетом характера и условий договора.

Договор может быть заключен в пользу третьего лица (гражданина или юридического лица), не участвующего в его исполнении — например, в посреднической деятельности.

Исполнение договора не всегда сводится к совершению одноразового действия, как, например, при купле-продаже товаров в магазине. В большинстве случаев исполнение — это процесс, т.е. определенная система последовательно совершаемых действий.

В процессе исполнения договора выделяется две части:

• материальная стадия исполнения договора;
• технико-юридическая стадия исполнения договора.

Материальная стадия исполнения договора включает два взаимных действия: исполнение одной стороной и принятие предмета исполнения другой стороной.

Порядок исполнения обязательств строго подчинен требованиям, которые содержатся в действующем законодательстве.

1. Срок исполнения договора.

Если договор предусматривает период времени, обязательство должно быть исполнено в любой момент данного периода. По общему правилу сторона не может исполнить обязательство досрочно. Очень часто в договоре стороны не устанавливают сроков исполнения обязательств и формулируют это условие очень нечетко. В этом случае обязанность стороны должна быть исполнена в разумный срок.

2. Место исполнения договора.

Если место исполнения не определено договором, то обязательство должно быть исполнено по месту нахождения той стороны, которая принимает исполнение обязательства. Исключение составляет объект недвижимости, который должен быть передан по своему месту нахождения, и др.

3. Цена договора.

Возмездный договор оплачивается по цене, установленной соглашением сторон. Изменение цены договора после его заключения допускается лишь в случаях и на условиях, предусмотренных договором.

4. Способ исполнения договора.

Способ надлежащего исполнения договора — это предусмотренный договором порядок действия сторон в процессе исполнения. По общему правилу обязательство должно быть исполнено целиком один раз, если соглашением сторон не предусмотрено исполнение обязательства по частям. Взаимные обязанности сторон по договору должны исполняться одновременно.

При заключении договора сторонам очень важно и необходимо строго и точно предусмотреть все пункты материальной стадии исполнения договора.

Вторая стадия исполнения договора — технико-экономическая.

Суть данной стадии заключается в проверке исполненного по количеству и качеству, а также в документальном подтверждении факта исполнения.

Лицо, принимающее исполнение, обязано предоставить другой стороне соответствующий документ. Только исполнение обязательства прекращает его действие для обязанной стороны. Кроме того, пока у обязанной стороны нет подтверждения о том, что ее обязательства исполнены, она юридически продолжает оставаться должником, даже если фактически свои обязательства и выполнила.

Любое исполнение обязательства должно быть документально оформлено.

Документальным подтверждением исполнения обязательств могут быть:

• акт сдачи-приемки товаров (услуг);
• платежное поручение, заверенное банком, о произведенной оплате товаров;
• квитанция от транспортной организации об отгрузке товара в адрес грузополучателя;
• квитанция о сдаче-приемке товара на склад продавца;
• расписка получателя и др.

Составление и оформление документов о приемке-сдаче товаров имеют большое юридическое значение.

Приемка товаров по количеству производится по сопроводительным документам: накладным, товарно-транспортным накладным, счетам-фактурам, спецификациям, описям и т.д.

При приемке товаров получатель обязан проверить обеспеченность сохранности груза при перевозке (исправность пломб и тары, наличие маркировки и т.д.).

Приемка товаров по качеству производится по сопроводительным документам, удостоверяющим качество поставленных товаров: сертификат соответствия и гигиенический сертификат, удостоверение о качестве, технический паспорт и др.

Акты приемки товаров по количеству и качеству являются основанием для предъявления поставщику претензий. Нарушение правил приемки включает отказ от возмещения стоимости недостающих товаров.

Существует еще один способ оформления исполнения обязательств — зачет взаимных требований.

Это особая форма исполнения двух или нескольких обязательств, связывающих одних и тех же лиц. Удовлетворение требований одной стороны происходит путем погашения его требования встречным требованием другой стороны, вытекающим из другого обязательства.

Зачет взаимных требований при договоре сторон возможен при соблюдении следующих условий:

• требования должны быть встречными;
• требования должны быть однородными;
• срок исполнения обязательства должен наступить.

Зачет производится на основании соглашения сторон, которое оформляется либо протоколом, либо иным двухсторонним документом, либо по требованию одной из сторон, оформляемому заявлением (письмом).

Способы обеспечения исполнения обязательств

Заключая договоры, стороны должны применить правовые средства, гарантирующие исполнение договорных обязательств.

Такими средствами являются обеспечительные обязательства.

Гражданский кодекс РФ содержит несколько способов обеспечения исполнения обязательств.

На данном этапе появляются понятия «кредитор» и «должник».

Кредитор — сторона по договору, которая имеет право требования исполнения обязательства другой стороной по договору (должником).

Должник — сторона по договору, которая обязана исполнить обязательства по требованию другой стороны по договору (кредитора).

Возникающие по договору разногласия разрешаются путем переговоров. Если стороны согласия не достигают, разногласия по договору передаются в арбитражный суд.

Рассмотрим четыре основных способа обеспечения исполнения обязательств договора:

1. Неустойка — это установленная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить другой стороне в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения его обязательства. Например, неустойка — это единовременный платеж в случае просрочки исполнения условий договора.

Штраф и пеня — разновидности неустойки.

Штраф — определенная договором денежная сумма, которую должник обязуется уплатить кредитору в заранее определенном размере или в процентном отношении к сумме долга или всего предмета исполнения (суммы договора).

Пеня — определенная договором денежная сумма, которую должник обязуется уплатить кредитору в процентном отношении к сумме просроченного платежа за каждый день или иной период просрочки. Пеня — нарастающая неустойка за просрочку выполнения обязательств. Например, пеня в размере 0,03% за каждый день просрочки оплаты счета.

2. Залог. Предметом залога могут быть вещи, ценные бумаги предприятия, имущественные права, а также любое имущество, которое в соответствии с законодательством Российской Федерации может быть отсужено залогодателем.

В силу залога кредитор имеет право в случае неисполнения обеспеченного залогом обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества. Отношение регламентируется Законом РФ «О залоге». Договор о залоге должен быть заключен в письменной форме, где указываются: вид залога, его размер, сроки исполнения обязательств, состав и стоимость заложенного имущества и др.

Залогодатели — субъекты коммерческой деятельности — обязаны:

• вести книгу записи залогов;
• не позднее 10 дней после возникновения залога вносить в книгу запись о виде и предмете залога и объеме обеспеченного залогом обязательства;
• предоставить книгу для ознакомления любому заинтересованному лицу.

Залогодатель сохраняет право распоряжения заложенным имуществом. Переход права к залогодержателю возможен только в случае неисполнения должником обязательств. Причем к полному объему залога добавляются проценты, убытки, причиненные просрочкой исполнения.

3. «Поручительство (гарантия). Договор поручительства (гарантии) заключается между кредитором и поручителем. Поручитель берет на себя обязательство перед кредитором другого лица (должника) отвечать за исполнение обязательства этого лица полностью или частично. Поручителем (гарантом) могут выступать не только коммерческие организации.

Поручитель отвечает за должника по всем обязательствам, в том числе за уплату неустойки и процентов, возмещение убытков и т.п. В случае если поручитель исполнил за должника обязательство, к нему переходят все права кредитора.

Поручитель имеет право обратного требования к должнику в размере уплаченной за него суммы. Кредитор в этом случае обязан вручить поручителю документы, удостоверяющие требования к должнику, и передать права, обеспечивающие это требование.

Поручительство прекращается, если должником исполнено обязательство.

Поручительство оформляется в форме гарантийного письма.

4. Задаток — денежная сумма, выдаваемая одной из сторон по договору в счет причитающихся с нее платежей другой стороне.

Эта сумма является доказательством заключения договора и обеспечения его исполнения. Если за неисполнение договора ответственна сторона, давшая задаток, он остается у другой стороны. Если за неисполнение обязательства ответственна сторона, получившая задаток, она обязана уплатить двойную сумму.

Кроме перечисленных способов возможно применение мер оперативного воздействия:

• отказ от оплаты недопоставленного товара;
• переход на полную предоплату и др.

Изменение и расторжение договоров

В процессе хозяйственной деятельности могут появиться обстоятельства, вызывающие необходимость своевременного изменения договора. Еще при заключении договора стороны могут определить, что он будет дополнен некоторыми приложениями, причем эти приложения будут являться неотъемлемыми частями договора.

Договор может быть изменен по соглашению сторон. Соглашение об изменении совершается в той же форме, что и договор. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение условий договора не допускаются.

Существует определенный порядок изменения торгового договора. Когда одна из сторон считает необходимым изменить договор, она обязана направить другой стороне предложение (оферту). Другая сторона обязана рассмотреть предложение и дать ответ (акцепт) в обусловленный предложениями инициатора срок. Изменение или дополнение условий торгового договора оформляется письменно отдельным соглашением сторон или протоколом, подписанным обеими сторонами, также может оформляться путем обмена документами с помощью почтовой, телеграфной, телетайпной, электронной или иной связи (письмами, телеграммами, факсами и т.д.).

Кроме того, после получения письменного предложения об изменении условий договора вторая сторона может в срок для ответа совершить фактические действия по выполнению предложенных изменений (начать или прекратить отправку товаров). Продление срока договора оформляется в том же порядке.

В соглашении об изменении, дополнении или продлении срока договора указывают:

1. какой договор подлежит изменению (номер договора, о чем договор, от какого числа);
2. причины изменения договора;
3. какие условия подлежат изменению или какие условия договора дополняются;
4. новую редакцию измененных условий, например п. 3 ст. 5, договора изложить в следующей редакции;
5. пункт о том, что прежние условия договора теряют силу;
6. порядок урегулирования возникающих вопросов.

Договор может быть изменен по требованию одной из сторон. Это может произойти только по решению суда, вступившему в законную силу. Решение об изменении договора суд вправе принять в следующих случаях:

• при существенном нарушении договора другой стороной (например, при поставке товаров со значительным отступлением от качества, предусмотренным сертификатом, стандартом);
• если это предусмотрено Гражданским кодексом РФ или другими законами;
• если это предусмотрено в договоре;
• в связи с переменой лиц в договоре (замена кредитора, замена должника).

Стороны могут достигнуть соглашение не только об изменении каких-либо условий договора, но и вообще о замене ранее заключенного договора другим договором.

Новация — гражданско-правовая сделка, лежащая в основе аннулирования одного и возникновения другого обязательства между теми же лицами. Примером новации может служить замена договора займа договором купли-продажи.

Прекращение и расторжение договора

Существует несколько причин прекращения договорных обязательств.

Основные причины прекращения договора:

• исполнение договора;
• совпадение должника и кредитора в одном лице;
• прощение долга, т.е. освобождение кредитором должника от лежащих на нем обязательств;
• предоставление отступного взамен исполнения;
• зачет (полностью или частично) встречного однородного требования;
• соглашение сторон о замене первоначального обязательства;
• ликвидация юридического лица — стороны договора;
• признание договора недействительным;
• невозможность исполнения договора, возникшая вследствие обязательств, за которые ни одна из сторон не отвечает;
• досрочное расторжение договора.

Договор по разным причинам может потерять интерес для сторон. Возникает необходимость расторгнуть ранее достигнутое соглашение.

Прекращение торгового договора путем досрочного расторжения может произойти:

• по соглашению сторон;
• по инициативе одной из сторон.

При расторжении договора по соглашению сторон составляется соглашение, которое подписывается теми же лицами, что и заключили договор. Соглашение должно быть совершено в той же форме, что и договор. Расторжение устного договора согласовывается устно. Расторжение письменного договора должно быть оформлено путем обмена письмами, телеграммами или путем подписания сторонами соглашения о расторжении договора. Расторжение договора, заключение которого требует государственной регистрации, признается только тогда, когда его расторжение зарегистрировано.

Соглашение о расторжении договора оформляется протоколом или иным двухсторонним документом.

В соглашении необходимо указать:

1. какой договор расторгается;
2. с какого момента договор считается расторгнутым;
3. причину, по которой расторгается договор;
4. способы урегулирования между сторонами возникших проблем (например, сроков и порядка возвращения авансовых платежей по договору);
5. пункт о том, что с момента вступления соглашения в силу стороны теряют право требования по заключенному ранее договору.

Довольно часто договор расторгается на том основании, что одна сторона не выполняет свои обязательства.

Расторжение договора по требованию одной из сторон осуществляется по решению суда:

• при существенном нарушении договора другой стороной;
• в иных случаях, предусмотренных ГК РФ.

Суд может расторгнуть договор при определенных условиях. Заинтересованная сторона при наличии оснований для расторжения договора направляет другой стороне предложение расторгнуть договор. Сторона, получившая предложение, рассматривает его и дает ответ в установленный срок. Если она дает отказ на предложение заинтересованной стороны либо вообще не дает ответа в установленный срок, заинтересованная сторона вправе обратиться в суд с иском о расторжении данного договора. Если этот порядок сторонами не соблюден, арбитражный суд вернет исковое заявление без расторжения. Исковое заявление о расторжении договора подается в суд по месту нахождения стороны, которая реализует товары или оказывает услуги.

Расторжение договора всегда ведет к прекращению возникших обязательств. Часто договор расторгается, потому что одна сторона не выполняет условия договора. На практике это выглядит так: одна сторона извещает другую сторону о том, что по тем или иным основаниям она не может выполнить взятые на себя обязательства. В этом случае необходимо руководствоваться нормами законодательства не о расторжении договора, а об отказе стороны исполнить свои обязательства, за что предусмотрена гражданско-правовая ответственность.

Договор считается расторгнутым с момента, установленного сторонами. Если договор расторгается в судебном порядке, обязательства сторон прекращаются с момента вступления в законную силу решения суда о расторжении договора.

Стороны также регулируют возмещение убытков. Убытки возмещает, как правило, сторона, по вине которой расторгнут договор. Однако она освобождается от ответственности, если будет признано, что в ее действиях не было вины в форме умысла или неосторожности.

Ответственность за нарушение условий договора

При неисполнении или ненадлежащем исполнении договорных обязательств у потерпевшей стороны возникают убытки. Эти убытки должник обязан возместить кредитору. В соответствии с ГК РФ убытки — это расходы, произведенные одной из сторон договора.

Элементы категории убытков:

1. Утрата имущества, физическое уничтожение имущества или выбытие его из хозяйственного оборота (например, похищение товара со склада).
2. Повреждение имущества, получение им дефектов, связанных с ухудшением его потребительских свойств, внешнего вида, уменьшением стоимости. При повреждении имущества определяются размер уценки или расходы по устранению повреждения. Такой ущерб может быть нанесен в результате нарушений условий договора о таре и упаковке. Или, например, арендатор, используя арендованное имущество, приводит его в состояние, требующее безотлагательного ремонта, или в случае поломки поставляемого оборудования.
3. Расходы кредитора. К расходам потерпевшей стороны относятся фактические расходы, понесенные ею ко дню предъявления претензий. Например, расходы из-за простоя оборудования, по устранению недостатков в полученной продукции, по уплате штрафных санкций.
4. Неполученные кредитором доходы (упущенная выгода). К неполученным доходам (упущенной выгоде) относятся все расходы, которые получила бы потерпевшая сторона, если бы обязательство было исполнено. При предъявлении исков о взыскании неполученных доходов истцам необходимо доказать наличие реальных возможностей реализовать товар и получить прибыль.

Размер убытков стороны могут определить в договоре. Убытки с ответчика по решению арбитражного суда взыскиваются в денежной форме. Если у ответчика отсутствуют деньги, истец либо возбуждает дело о его банкротстве, либо через суд взыскивает имущество ответчика.

Законодательство содержит правила в отношении нарушителей договора

Предприниматель несет ответственность за неисполнение договора в любом случае, если не докажет, что причиной этому явились форс-мажорные обстоятельства (стихийное бедствие, военные действия и т.п.). Не считаются форс-мажорными такие обстоятельства, как отсутствие на рынке необходимых для исполнения товаров, нарушение обязательств со стороны контрагентов должника.

В случае если одна сторона по договору не исполняет свои обязательства, исполняет ненадлежащим образом или вообще отказывается от исполнения этих обязательств, она обязана возместить причиненные этим убытки.

В случае если не исполняется обязанность выполнить определенную работу, кредитор вправе поручить ее выполнение третьим лицам и потребовать с должника возмещение убытков.

Помимо возмещения должником убытков договором или законодательством может быть предусмотрена уплата неустойки. Она является не только способом обеспечения исполнения обязательств, но и одним из видов имущественной ответственности. Гражданский кодекс РФ предусматривает строгую ответственность за неисполнение денежного обязательства (например, за неправомерное удержание чужих денежных средств, уклонение от их возврата, просрочку в их уплате и т.д.). За все эти нарушения установлена обязанность должника по уплате процентов. Их размер определяется ставкой существующего банковского процента на день исполнения денежного обязательства.

Закон запрещает заключать соглашения об устранении или ограничении ответственности за умышленное нарушение обязательств.

В ходе реализации договоров поставки нередко стороны по каким-то объективным или субъективным причинам не выполняют принятых на себя обязательств. Этим они наносят торговому партнеру материальный и моральный ущерб. В этих условиях потерпевшая сторона имеет право предъявить претензии другой стороне. В претензии излагаются требования, предусмотренные условиями договора поставки или действующими правовыми нормами.

Претензия — это требование в письменной форме о добровольном устранении нарушений условий договора или законодательства.

Претензии направляются заказными или ценными письмами и должны быть вручены под расписку. В претензии указываются:

• наименование предприятия, учреждения, организации, предъявивших претензию, и их адрес;
• наименование предприятия, учреждения, организации, к которым предъявляется претензия, и их адрес;
• номер претензии;
• дата предъявления;
• обстоятельства, послужившие основанием для предъявления претензии;
• доказательства, подтверждающие изложенные в претензии обстоятельства;
• сумма требований заявителя и расчет этих требований.

Претензия должна содержать ссылки на нормативные документы, договоры или иные документы, устанавливающие право. В претензии должны быть указаны почтовые, платежные реквизиты заявителя претензии. К претензии должны быть приложены все необходимые документы или надлежаще заверенные копии этих документов, о чем указывается в приложении. Претензия должна быть подписана руководителем или заместителем руководителя предприятия, организации, учреждения. К претензии, направляемой перевозчику груза, прилагаются только подлинные документы.

Ответ на претензию дается в письменной форме и подписывается руководителем или заместителем руководителя организации, гражданином-предпринимателем. Форма ответа зависит от удовлетворения претензии или отказа в удовлетворении претензии.

При удовлетворении претензии, полном или частичном, в ответе указываются:

• признанная сумма;
• номер и дата платежного поручения на перечисление этой суммы;
• срок и способ удовлетворения претензии, если она не подлежит денежной оценке;
• перечень прилагаемых к ответу на претензию документов;
• перечень других доказательств.

При отказе в удовлетворении претензии, полном или частичном, в ответе указываются:

• мотивы отказа со ссылкой на соответствующее законодательство;
• доказательства, обосновывающие отказ;
• перечень прилагаемых к ответу на претензию документов.

При удовлетворении претензий, подлежащих денежной оценке, к ответу на претензию прилагается поручение банку на перечисление денежных средств с отметкой об исполнении или принятии к исполнению. При полном или частичном отказе в удовлетворении претензии подлинные документы должны быть возвращены заявителю. Эти документы заявитель прикладывал к претензии. Заявитель должен направить документы, обосновывающие отказ, если у него нет претензии. Ответ на претензию отправляется заказным или ценным письмом, по телеграфу, телетайпу или другими средствами связи. Все перечисленные средства связи должны фиксировать отправление ответа на претензию. Кроме того, ответ на претензию может быть вручен под расписку.

Формы претензионных писем, применяемых в торговле, приведены ниже:

• претензия об уплате неустойки за недопоставку (просрочку поставки);
• претензия о взыскании штрафа и убытков за поставку немаркированной продукции, продукции без тары либо в ненадлежащей таре (упаковке);
• претензия о взыскании штрафа за поставку некомплектной продукции, ее стоимости.

В претензионной работе с поставщиками покупателям целесообразно в минимальной степени защищать свои коммерческие интересы при подписании договора поставки товара. Необходимо стремиться к устранению возникших противоречий с поставщиком путем переговоров и взаимных компромиссов. Надо стараться не доводить их разрешение до судебных (арбитражных) органов, если такое возможно без нанесения ущерба интересам той или другой стороны. Следует всегда тщательно документально оформлять претензию. Это способствует достижению взаимовыгодного компромисса или положительного решения претензии в арбитражном суде. Выявлению нарушений способствует организация четкого и полного учета выполнения поставщиками договорных обязательств по поставкам товаров.

В случае полного или частичного отказа в удовлетворении претензии или неполучения в срок ответа на претензию сторона по договору вправе обратиться с исковым заявлением (иском) в арбитражный суд с требованием о защите нарушенного права покупателя (истца).

Исковое заявление — требование к компетентному органу о защите нарушенного права предприятия (организации). Исковое заявление подлежит оплате государственной пошлиной. Исковое заявление направляется заказной корреспонденцией в арбитражный суд или передается непосредственно в канцелярию суда. Арбитражный суд расположен по месту нахождения ответчика (предприятия, организации), который нарушил права или законные интересы истца.

Виды исковых заявлений при нарушении условий договора:

• исковое заявление о взыскании неустойки за недопоставку (просрочку поставки) продукции (товаров).
• исковое заявление о взыскании стоимости недостающей продукции (товара).
• о взыскании штрафа и убытков за поставку недоброкачественной продукции (товаров)

Договор поставки

Хозяйственные связи с поставщиками товаров — это экономические, организационные, коммерческие, административно-правовые, финансовые и другие отношения, складывающиеся между покупателями и поставщиками товаров в процессе поставок товаров.

В условиях рыночной экономики происходит самостоятельное регулирование хозяйственных взаимоотношений с помощью правовых норм гражданского законодательства. Взаимоотношения между оптовыми покупателями, розничными торговыми предприятиями и поставщиками возникают в процессе купли-продажи. Поэтому они строятся на базе договора купли-продажи или отдельного его вида — договора поставки. Договор купли-продажи является основным документом, определяющим права и обязанности сторон, участвующих в товарных отношениях, в том числе и поставках товара.

Договор поставки выполняет следующие функции:

• юридически закрепляет отношения между сторонами договора, придавая им характер обязательств, выполнение которых оговорено в законе;
• определяет порядок и способы их исполнения;
• предусматривает способы защиты обязательств от их неисполнения сторонами договора.

Незатронутые в договоре аспекты хозяйственных правоотношений регламентируются ГК РФ. Необходимость в договоре поставки чаще всего возникает, когда между поставщиком и покупателем установлены длительные рациональные хозяйственные связи, предпочтительно прямые. Они позволяют закупать товары как у поставщиков-изготовителей на стабильной договорной основе, так и у поставщиков-посредников. Такие закупки являются экономически и организационно выгодными. Договор поставки является основной опорой хозяйственных связей с поставщиками товаров. В ГК РФ договор поставки определен как договор, по которому поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним или иным подобным использованием. Из этого определения следует, что договор поставки относится к предпринимательским договорам, поскольку стороной — поставщиком данного договора может быть только предприниматель (например: предприятие-изготовитель; оптовое предприятие, осуществляющее посредническую деятельность; граждане-предприниматели, производящие товары для оптовой продажи, и т.п.). Сторона, выступающая в роли покупателя, может и не осуществлять предпринимательскую деятельность, но приобретенные товары должны применяться ею в целях, не связанных с личным использованием.

Договоры поставки при длительных хозяйственных связях могут быть краткосрочные или долгосрочные (заключаемые на срок более года). Передача товаров по договорам поставки происходит отдельными партиями.

Гражданский кодекс РФ регламентирует хозяйственные правонарушения, возникающие при заключении договоров купли-продажи, договоров поставки. В нем изложены общие положения, требования к содержанию договоров, основные виды договорных обязательств. Установлены принципы гражданско-правовой ответственности, условия, при которых действие договора признается недействительным.

Вводная часть договора поставки содержит номер и дату заключения договора. Дата заключения договора может являться и датой вступления его в действие. Здесь также учитываются полное наименование продавца и покупателя, их сокращенные наименования, далее употребляемые в тексте договора. Указываются должности, фамилии, имена и отчества лиц, заключивших контракт. Основание для действий — либо доверенность, либо Устав.

Следующий раздел — предмет договора. В нем определяется вид сделки, фиксируются объект операции, основные условия поставки, качество и цена товара. Договор может быть заключен на куплю-продажу товара, имеющегося в наличии у продавца (поставщика) в момент заключения договора, а также товара, который будет создан или приобретен продавцом в будущем. При этом надо учитывать, что условия договора купли-продажи (поставки) о товаре считаются согласованными, если договор позволяет определить наименование и количество товара.

При определении предмета сделки необходимо указать его точное наименование, не допускающее возможности подмены. «В случае приобретения или продажи товара со сложными характеристиками или когда предметом договора является большой ассортимент товаров нужно составлять основные приложения в форме так называемых механических спецификаций и т.д., а в договоре указать, что данные приложения являются неотъемлемой его частью. В спецификации указываются: наименование товара, марка (тип), технические условия (ГОСТ, ТУ и др.), согласование единицы измерений, специальные условия (для технически сложных товаров).

Ассортимент и количество поставляемых по договору товаров указываются в спецификациях, а цены — в двусторонних протоколах согласования. Спецификация является неотъемлемой частью договора, в обязательном порядке подписывается первыми лицами или уполномоченными на то лицами (в том числе на основании условий договора).

Право подписи договора без доверенности имеет руководитель предприятия по уставным документам, а категорийные менеджеры предприятия или иные должностные лица — только при наличии доверенности. Доверенность на заключение договора передается представителю другой стороны и обязательно прилагается к договору. В доверенности на совершение сделок должны быть указаны номер и дата выдачи (в противном случае доверенность признается недействительной) и образец личной подписи уполномоченного лица. Доверенность от имени юридического лица подписывается его руководителем или иным лицом, уполномоченными на это учредительными документами, и заверяется круглой печатью предприятия.

Если договор подписывает представитель одной из сторон на основании доверенности, то при указании договаривающихся сторон в преамбуле договора производится соответствующая запись: фамилия, имя, отчество (при необходимости паспортные данные или данные иного документа, удостоверяющего личность представителя), при обосновании полномочий — доверенность, а также ее номер и дата выдачи.

Договорные отношения считаются установленными, если стороны обменялись любыми документами, которые однозначно определяют предмет договора и его существенные условия. Например, оптовая торговая организация отгрузила товар покупателю по устной договоренности и направила с товаром сопроводительные документы: товарную накладную, счет-фактуру и счет на оплату). Эти документы содержат существенные условия договора: наименование товара, его количество, цену товара и общую сумму сделки. Направление сопроводительных документов является офертой со стороны торговой организации. Покупатель, получив товар, оприходовал его и произвел оплату.

Тем самым он акцептовал оферту (принял предложение продавца о поставке товара по ценам и в количестве, указанным в сопроводительных документах).

Отсутствие договора не освобождает стороны от финансовых обязательств. Так, если поставленный товар был оприходован покупателем и использован в дальнейшем для перепродажи, в производственных или других целях, то доводы об отсутствии договора не принимаются при рассмотрении споров между сторонами. В данном случае покупатель обязан оплатить поставленный и потребленный им товар.

Если ассортимент товаров в договоре не определен и не установлен порядок его определения, но из существа обязательства вытекает, что товары должны быть переданы покупателю в ассортименте, тогда продавец-поставщик вправе передать покупателю товары в ассортименте, исходя из потребностей покупателя, которые были известны продавцу на момент заключения договора. Он также может отказаться от исполнения договора.

При определении количества товаров стороны договора оговаривают единицу измерения и порядок его установления. Количество измеряется стандартными единицами (например, единицы веса, объема, длины, ширины, в штуках и т.д.). Оно может измеряться нестандартными единицами (например, мешок, пакет, бутылка, пачка, банка и т.п.). В таких случаях необходимо обязательно уточнить вес мешка, пачки или объем банки, бутылки и т.д. При весовой единице измерений неплохо указать, какой конкретно вес имеется в виду: брутто (вес с упаковкой и тарой) или нетто (вес без упаковки, чистый вес товара). Следует учитывать, что, если в договоре купли-продажи (поставки) не определено количество подлежащего передаче товара, такой договор не считается заключенным.

Качество товара определяется совокупностью характеристик, дающих возможность использовать товар по его назначению. Таким образом, в отношении простого товара (например, песок, гвозди и т.д.) в договоре достаточно указать следующее: «…качество в соответствии со стандартами, установленными для данной группы товаров в Российской Федерации». Для технически сложных товаров (оборудование, машины, приборы и т.п.) условия качества определены приложением к договору.

При реализации продовольственных и иных товаров, которые в соответствии с действующим законодательством подлежат сертификации, качество должно быть дополнительно подтверждено гигиеническим сертификатом, сертификатом соответствия. Они должны быть выданы соответствующими органами.

Согласно ГК РФ существует несколько способов проверки качества приобретаемого по договору поставки товара:

• при реализации товаров по образцу (или описанию) продавец обязан передать покупателю товар, который соответствует образцу (описанию);
• при отсутствии в договоре купли-продажи (поставки) условий о качестве товара продавец обязан передать покупателю товар, пригодный для целей, для которых товар такого рода обычно используется;
• если при заключении договора продавец был поставлен покупателем в известность о конкретных целях приобретения товара, продавец обязан передать покупателю товар, пригодный для использования в соответствии с этими целями.

Под сроками поставки понимается согласованный сторонами и предусмотренный в контракте период времени, в течение которого продавец должен передать покупателю товар.

Сроки поставки в договоре купли-продажи могут быть определены сторонами следующим образом:

• установление фиксированной даты поставки;
• установление периода времени, в течение которого должна быть произведена поставка;
• с использованием специальных определений, терминов (например, самовывоз);
• если поставка осуществляется по частям, то обязательно составляется календарный график с указанием конкретного срока для вывоза каждой партии.

В договоре обязательно оговаривается возможность досрочной поставки товара либо долгосрочной.

Условия поставки, или базис, определяют конкретный объем, содержание и прочие параметры транспортных операций, осуществляемых в рамках заключаемого договора.

Термин «базис» применяется к этим условиям, потому что они определяют саму цену контракта в зависимости от того, будут ли в нее включены расходы по транспортировке, хранению и страхованию грузов. Также базис определяет и момент перехода права собственности на товар от продавца к покупателю, зависящий от момента исполнения обязанности продавца передать товар.

Цена является существенным условием договора поставки, она устанавливается либо соглашением сторон, либо, если она регулируется государственными органами, в договоре указывают зафиксированную цену и номер нормативного органа, которым она установлена.

Цены могут быть:

• твердые;
• скользящие;
• с фиксацией времени.

Устанавливаемый порядок оплаты во многом зависит от вида оговоренной в контракте цены; в случае со скользящей ценой или с ценой с последующей фиксацией времени 100% предоплату произвести невозможно, поэтому необходимы компромиссы. Удобной формой при осуществлении расчетов в случае, когда покупатель не хочет делать предоплату, а продавец не соглашается отпускать товар без денег, является аккредитивная форма расчетов, т.е. безналичный расчет.

Транспортные условия сделки оговаривают обязанности сторон при погрузке, разгрузке и транспортировке товаров от продавца к покупателю. В случае необходимости оговаривается вопрос упаковки и маркировки: вида, размера, порядка оплаты, качества и пр.

Маркировка груза необходима для предоставления информации о грузе покупателю, транспортным организациям и т.д. Реквизиты маркировки согласуются сторонами и могут быть указаны в договоре.

Кроме того, сторонами в договоре согласуются вопросы приемки товаров по качеству и количеству, определены гарантийные сроки, порядок предъявления рекламаций и удовлетворения вытекающих из них претензий.

Если при заключении договора поставки между сторонами возникли разногласия по отдельным условиям договора, стороны согласуют их в течение 30 дней. В случае несогласия следует письменно уведомить другую сторону об отказе от заключения договора. Невыполнение этих обязанностей стороной, получившей предложение по условиям договора, влечет для нее обязанность возместить другой стороне убытки, вызванные уклонением от согласования условий договора. В отличие от других договоров по договорам поставки допускается возможность одностороннего отказа от исполнения или одностороннего их изменения в случае существенного нарушения договора одной из сторон. Под существенным нарушением следует понимать нарушение договора одной из сторон, влекущее для другой стороны ущерб, вследствие которого она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора.

При этом нарушение договора поставки поставщиком считается существенным в случаях:

• поставки товаров ненадлежащего качества с недостатками, которые не могут быть устранены в приемлемый для покупателя срок;
• неоднократного нарушения сроков поставки;
• неоднократного нарушения сроков оплаты товаров;
• неоднократной невыборки товаров.

В этих случаях договор поставки считается измененным или расторгнутым с момента получения одной стороной уведомления другой стороны об отказе от исполнения договора полностью или частично. Другие сроки расторжения договора могут быть предусмотрены в уведомлении либо определены соглашением сторон. Кроме того, поставщик может отказаться от исполнения договора поставки в случае непредставления покупателем отгрузочной разнарядки в установленный срок, если поставка осуществляется путем отгрузки товаров покупателю; или в случае невыборки покупателем товаров в установленный договором срок. Следует иметь в виду, что передача товара в обусловленный срок — один из признаков, по которому договоры поставки составляют отдельный вид договоров купли-продажи.

Второй особенностью заключения договора поставки является исчисление убытков при расторжении договора. Так, например, в разумный срок после расторжения договора вследствие нарушения обязательства продавцом покупатель купил у другого лица товар по более высокой, но разумной цене. Покупатель вправе предъявить продавцу требование о возмещении убытков в виде разницы между договорной ценой и ценой по совершенной взамен сделке. Аналогичное право предоставлено поставщику в случае, когда он вследствие нарушения договора покупателем продал товар по более низкой, но разумной цене. Если вместо расторгнутого договора одна из сторон не совершила иную сделку, и текущая цена увеличилась, то сторона может предъявить требование о возмещении убытков в виде разницы между этими ценами. Текущей ценой считается цена, обычно изымавшаяся при сравнимых обстоятельствах за аналогичные товары в месте, где должна была быть осуществлена передача товара. Если в этом месте не существует текущей цены, может быть использована текущая цена, принимавшаяся в другом месте и могущая служить разумной заменой с учетом разницы в расходах по транспортировке товара. Удовлетворение изложенных выше требований не освобождает сторону, не исполнившую или ненадлежаще исполнившую обязательство, от возмещения иных убытков, причиненных другой стороне.

Преимущества прямых хозяйственных договорных связей

Развитие рыночных отношений привело к существенному росту поступления товаров в розничные торговые предприятия непосредственно от производственных предприятий.

Прямые хозяйственные договорные связи имеют ряд преимуществ:

• сокращаются пути и сроки доставки товаров в розничную сеть;
• оперативно обновляется ассортимент товаров;
• совершенствуется режим поставки товаров;
• улучшается качество продукции.

Розничная торговля при установлении прямых связей с изготовителями получает более высокие доходы, чем при поставке товаров через оптовое звено. Это происходит за счет закупки товаров по более низким ценам в связи с сокращением числа посредников. Сокращаются поставки от оптовых предприятий и других коммерческих посредников в розничные торговые предприятия.

Необходимость ускорения адаптации розничной торговли в условиях экономической санкции требует организации четкого функционирования хозяйственных связей с отечественными производителями товаров. Поэтому прямые договорные связи приобретают особую актуальность.

Прямые договорные связи — это непосредственные договорные взаимоотношения между изготовителями и покупателями товаров без участия других коммерческих посредников.

Основные понятия изготовителя и покупателя определены современным российским законодательством.

Изготовитель — предприятие, организация, учреждение или гражданин-предприниматель, производящие товары для реализации.

Покупатель — торговое предприятие, организация, учреждение или гражданин-предприниматель, реализующие товары оптом или в розницу.

Однако применение прямых договорных связей возможно не по всем товарам и в отношении лишь крупных розничных торговых предприятий.

Наиболее рациональна и экономически целесообразна организация прямых хозяйственных связей розничных предприятий по поставкам товаров простого ассортимента. Это хлебобулочные изделия, мука, крупы, пиво, безалкогольные напитки, алкогольные напитки, молочные продукты, овощи и фрукты и др. Организация таких же связей по поставкам товаров сложного ассортимента чрезвычайно затруднена.

К товарам сложного ассортимента относятся ткани, швейные товары, трикотаж, чулочно-носочные изделия, обувные товары, галантерея, культтовары и др. На организацию прямых связей здесь отрицательно влияют многие экономические, транспортные, торговые и другие факторы. Например, необходимость подсортировки товаров на оптовых складах, поставка товаров большими партиями, величина розничного товарооборота, удаленность поставщиков от розничной сети, сужение ассортимента. Поэтому и в рыночной экономике роль оптовых звеньев в снабжении товарами сложного ассортимента розницы остается достаточно большой.

По товарам сложного ассортимента важной задачей оптовых предприятий является установление прямых договорных связей с предприятиями-изготовителями. Оптовые торговые предприятия располагают значительными складскими помещениями и могут получать товары от поставщиков-изготовителей транзитными отгрузками нужной частоты. Это дает возможность комплектовать широкий торговый ассортимент в опте и регулярно снабжать товарами розничную торговую сеть. Количество промышленных предприятий, работающих по прямым договорам, определяется исходя из необходимости комплектования полного товарного ассортимента изделий.

Прямые договорные связи розничных торговых предприятий возможны, если они имеют большие складские емкости для размещения и хранения товаров. Кроме того, получение товаров непосредственно от производственных предприятий сужает и обедняет торговый ассортимент. Поэтому розничные торговые предприятия должны расширять круг поставщиков, включая и оптовое звено.